Закон Суда Представляет Собой Следующую Разновидность Коллизионной Привязки Субсидиарная Императивная Сложная Трехсторонняя Диспозитивная Двусторонняя
Закон Суда Представляет Собой Следующую Разновидность Коллизионной Привязки Субсидиарная Императивная Сложная Трехсторонняя Диспозитивная Двусторонняя
б) Односторонние коллизионные нормы. Здесь в привязке прямо указывается право конкретного государства, подлежащее применению. Как правило, это всегда право страны происхождения соответствующей коллизионной нормы. Например, п. 2 ст. 1213 ГК РФ 2001 г. определяет, что «к договорам в отношении находящихся на территории РФ земельных частков, участков недр, обособленных водных объектов и иного недвижимого имущества применяется российское право». Нетрудно заметить, что в данном случае регулирование отношений, определяемых объемом коллизионной нормы, жестко подчинено российскому праву.
На первый взгляд, может показаться, что с точки зрения структуры коллизионные нормы существенно отличаются от обычных правовых норм, которые состоят, как правило, в различных сочетаниях из гипотезы (условия применения нормы), диспозиции (собственно правила поведения) и санкции (меры принуждения). Однако при более тщательном анализе этого вопроса нетрудно заметить, что существует много общего между гипотезой обычной нормы права и объемом нормы коллизионной, с одной стороны, равно как и между диспозицией и привязкой этих правил поведения, с другой. У коллизионной нормы существует и третий элемент – санкция, которая лежит в сфере цивилистических отраслей национального права соответствующего государства (например, признание соглашения сторон о выборе права недействительным). Таким образом, как и обычная норма права, логическая коллизионная норма имеет трехчленную структуру.
Коллизионное право – центральная часть и подсистема международного частного права
Наличие иностранного элемента в ЧПО является непременным основанием для постановки коллизионного вопроса. Суть коллизионного вопроса – право какого государства должно регулировать данное правоотношение с иностранным элементом: право страны суда или право того государства, к которому относится иностранный элемент. Проблема выбора законодательства существует только в международном частном праве. Если коллизионный вопрос решен в пользу применения права другого государства, то национальный судебный орган обязан разрешать спор не на основе своего собственного права, а на основе права иностранного. Возможность применения национальными правоприменительными органами иностранного частного права – основной парадокс и основная сложность международного частного права.
Эти формулы прикрепления используются и в российском праве. Понимание принципа наиболее тесной связи в российском законодательстве определено в п. 2 ст. 1186, ст. 1188, п. 1, 2, 5 ст. 1211, п. 1 ст. 1213 Гражданского кодекса. К сожалению, отечественному законодателю не удалось выработать единого определения критерия наиболее тесной связи. Например, принципиально различное понимание этой категории установлено в п. 2 и 5 ст. 1211 и п. 1 ст. 1213 Гражданского кодекса. Критерий наиболее тесной связи в зарубежном праве определяется в соответствии с теорией презумпции.
Виды коллизионных норм
Субсидиарной нормой можно назвать только такую, которая имеет свой объём, отличный от основной нормы, которую такая норма дополняет и соответственно свои привязки. Не следует отождествлять статьи закона и нормы права. Статьи закона действительно могут выступать дополнительными друг к другу. Например, ст.1211 является дополнительной к статье 1210. Вместе с тем, в статье 1211 закреплён ряд коллизионных норм (п. 3,4,5), которые являются дополнительными к основной норме (п.1 ст.1210 и п.1 ст. 1211).
Диспозитивная коллизионная норма – Норма, которая позволяет сторонам самим выбрать применимое право (ст.1210 ГК). Такая норма может устанавливать правило, касающееся выбора применимого права на случай, если стороны сами не осуществят такой выбор (ст. 1211 ГК). При этом одна норма может быть закреплена в разных статьях закона. Так, п.1 ст.1210 и п.1 ст.1211 ГК представляют одну диспозитивную коллизионную норму. Объём этой нормы – права и обязанности сторон по договору (содержание договора). Основная (генеральная привязка) этой нормы – закон, избранный сторонами (lex voluntatis) содержится в п.1 ст. 1210.. Дополнительная (субсидиарная) привязка этой же нормы – закон тесной связи — предусмотрена в п.1 ст. 1211 ГК.
Виды коллизионных норм
В современном МЧП наблюдается тенденция к трансформации автономии воли — появилось большое количество новых коллизионных правил, выведенных из права сторон самим избирать применимое законодательство: право, свойственное данному договору; собственное право контракта; закон существа отношения; критерий наиболее тесной связи (ст. 1188, ст. 1208, п. 1, 4, 5 ст. 1211, п. 1 ст. 1213, ст. 1218, ст. 1222 ГК РФ). В настоящее время автономия воли и связанные с ней коллизионные правила регулируют очень большое количество частноправовых отношений с иностранным элементом.
Форма коллизионной привязки — двусторонние и односторонние коллизионные нормы. Односторонние предусматривают возможность применения только собственного национального права, права страны суда (ст. 424 КТМ РФ: «К возникновению морского залога на судно. применяется закон государства, в суде которого рассматривается дело»). Такие нормы имеют императивный характер. В односторонних коллизионных нормах всегда только одна коллизионная привязка, которая звучит всегда примерно одинаково — «. регулируются правом страны суда (законом суда)».
Виды коллизионных норм
Двусторонние (многосторонние) коллизионные нормы предусматривают возможность применения как национального, так и иностранного или международного права. Они могут иметь императивный, альтернативный и диспозитивный характер (п. 1 ст. 1197, ст. 1201, п. 1 ст. 1211 ГК РФ). В современном праве двусторонних коллизионных норм значительно больше, чем односторонних. Коллизионное правило «закон суда» считается «жестким»; национальный законодатель стремится установить гибкое правовое регулирование посредством двусторонних коллизионных норм (в особенности диспозитивных). Привязка двусторонней коллизионной нормы называется формулой прикрепления.
Автономия воли регулирует основное количество частно‑правовых отношений, связанных с иностранным правопорядком, считается оптимальным коллизионным началом, так как предусматривает наиболее гибкое правовое регулирование. Диспозитивные коллизионные нормы российского законодательства обладают особой спецификой, – в большинстве из них автономия воли сторон ограничена установлением «если иное не предусмотрено законом» (ст. 1196, 1198, ч. 2 ст. 1203, ст. 1204 ГК РФ). Данная формулировка является излюбленной для отечественного законодателя – государство всегда сохраняет за собой право ограничить свободу участников гражданского оборота.
Виды коллизионных норм
С точки зрения структуры диспозитивные нормы можно разделить на простые и сложные. Простые диспозитивные нормы содержат одну коллизионную привязку, например: «Исковая давность определяется по праву страны, подлежащему применению к соответствующему отношению» (ст. 1208 ГК РФ).
«Цепочки» представляют собой иерархию формул прикрепления, установленную в целях более детального регулирования одного и того же отношения. Для выбора права по одному вопросу используется система взаимосвязанных коллизионных норм — «каскад». Например, «каскадную» систему привязок устанавливает Рим И: общее правило (ч. 1 ст. 4 — право страны места наступления вреда), исключение из общего правила (ч. 2 ст. 4 — презумпция общего домицилия сторон), «условие об изъятии» (ч. 3 ст. 4 — критерий наиболее тесной связи). Такая структура создает гибкие, но определенные рамки решения коллизионного вопроса и обеспечивает суду возможность суду надлежащим образом регулировать индивидуальные случаи.
Закон Суда Представляет Собой Следующую Разновидность Коллизионной Привязки Субсидиарная Императивная Сложная Трехсторонняя Диспозитивная Двусторонняя
Диспозитивные коллизионные нормы— это такие нормы, в привязке которых сформулировано правило по выбору права, но стороны вправе отказаться от него, заменив иным правилом. Диспозитивность проявляется в таких формулировках, как «стороны могут», «если иное не установлено соглашением сторон» и др.
В двусторонней коллизионной норме привязка не называет право конкретного государства. Здесь лишь формулируется общий признак (принцип, правило), используя который, можно выбрать право. Поэтому привязку двусторонней коллизионной нормы называют формулой npuкрепления. Всего насчитывается около 40 различных формул прикрепления. Среди них можно назвать следующие основные формулы прикрепления:
Ирина Гетьман-ПавловаМеждународное частное право
Простые альтернативные коллизионные нормы предусматривают возможность применения одного или другого правопорядка. Выбор зависит от судейского усмотрения и фактических обстоятельств дела (ч. 1 ст. 1217 ГК РФ). Сложные (соподчиненные) альтернативные коллизионные нормы устанавливают основную и субсидиарную привязки, которые применяются в зависимости от дифференциации объема коллизионной нормы (ст. 1201 ГК РФ). Основная привязка применяется в первую очередь, субсидиарные (их может быть две и более) – в соответствии с конкретными обстоятельствами дела и если невозможно применить основную привязку.
В доктрине указывается, что «трудно представить ситуации отказа суда одного субъекта федерации от применения норм права другого субъекта федерации по причинам, связанным с публичным порядком» (В. Л. Толстых). Точно так же не представляется правомерным отказ от применения норм иностранного права или исполнения иностранного судебного решения со ссылкой на «противоречие публичному порядку субъекта федерации». Однако в отечественной правоприменительной практике встречаются подобные случаи. Так, Верховный суд Татарстана отказал в признании и принудительном исполнении решения Арбитражного суда МТП, заявив, что «исполнение решения нанесло бы ущерб интересам субъекта РФ», а это является «нарушением публичного порядка Татарстана».
Закон Суда Представляет Собой Следующую Разновидность Коллизионной Привязки Субсидиарная Императивная Сложная Трехсторонняя Диспозитивная Двусторонняя
Основная и субсидиарные коллизионные привязки находятся между собой в отношении соподчинения. Может быть соподчинение первой, второй, третьей и т. д. степеней (в зависимости от количества субсидиарных привязок и дифференциации объема коллизионной нормы). Сложные соподчиненные альтернативные нормы – относительно новое явление в коллизионном праве. Их называют «цепочками» коллизионных норм.
3. Закон местонахождения вещи. Это одна из старейших коллизионных привязок, определяющая вещно-право-вой статут правоотношения (ст. 1205 ГК). В современном праве наблюдается тенденция к изменению сферы применения этой формулы прикрепления (ранее она применялась в основном к недвижимости, в настоящее время — и к движимому имуществу). С точки зрения современной мировой практики закон места нахождения вещи определяет правовой статус и движимых, и недвижимых вещей (п. 2 ст. 1205 ГК).
Виды коллизионных норм
Поэтому всегда возникает вопрос в соответствии с каким правом (отечественным, иностранным или международным) судья должен осуществлять квалификацию коллизионной нормы? В теории МЧП традиционно различают:
Альтернативные — нормы, которые предусматривают несколько правил по выбору права для указанного в объеме нормы правоотношения. Например, «форма сделки, совершаемой за границей, подчиняется закону места ее совершения. Однако сделка не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования законодательства Украины».
Виды коллизионных норм
В гражданском законодательстве советского периода предпочтение отдавалось односторонним коллизионным привязкам. Практика показала сложность применения односторонних коллизионных норм, их необычную жесткость и неспособность обеспечить эффективное и справедливое регулирование правоотношений. В настоящее время идет процесс замены односторонних коллизионных норм на двухсторонние. Однако односторонние нормы по-прежнему применяются и, видимо, будут применяться к тем правоотношениям, которые однозначно привязаны к праву конкретной страны (например, на наш взгляд, форма и содержание сделки в отношении недвижимого имущества или имущества, занесенного в государственный реестр, должны определяться только по праву того конкретного государства, где это имущество находится или занесено в реестр).
В зависимости от четкости формулировки привязки коллизионные нормы подразделяются на жесткие и гибкие. Под жесткими коллизионными нормами понимаются такие нормы, в которых принцип определения применимого права сформулирован четко и однозначно, что сводит на нет принцип автономии воли сторон. К жестким относится большинство применяемых в настоящее время коллизионных норм, но, как отмечает М.М. Богуславский и другие авторы, «современная тенденция идет по пути более широкого использования так называемых гибких коллизионных привязок».
Виды коллизионных норм
Правовая форма (источник права) — национально-правовые и унифицированные международно-правовые (договорные — Гаагская конвенция 1986 г. о праве, применимом к договору международной купли-продажи товаров) коллизионные нормы. Преимущественное применение имеют, естественно, внутренние коллизионные нормы.
Простые альтернативные коллизионные нормы предусматривают возможность применения того или иного права. Выбор зависит только от судейского усмотрения и фактических обстоятельств дела. Сложные (соподчиненные) альтернативные коллизионные нормы устанавливают основную и субсидиарную привязки, которые применяются в зависимости от дифференциации объема данной коллизионной нормы.
Виды коллизионных норм
2. По форме выражения воли законодателя коллизионные нормы подразделяются на императивные, диспозитивные и альтернативные. Императивные – это нормы, которые содержат категорические предписания, касающиеся выбора права и которые не могут быть изменены по усмотрению сторон частного правоотношения. Например, п. 1 ст. 1224 ч. 3 ГК РФ (по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства). Диспозитивные – это нормы, которые, устанавливая общее правило о выборе права, оставляют сторонам возможность отказаться от него, заменить другим правилом. Диспозитивные нормы действуют лишь постольку, поскольку стороны своим соглашением не установили иного правила. Диспозитивность проявляется в таких формулировках, как «стороны могут», «если иное не установлено соглашением сторон» и др. Например, п. 1 ст. 1210 ч. 3 ГК предусматривает: «Стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору…». Альтернативные – это нормы, которые предусматривают несколько правил по выбору права для данного, т. е. указанного в объёме этой нормы, частного правоотношения. Суд, а также стороны могут применить любое из них (иногда в норме устанавливается определённая последовательность в применении этих правил). Однако достаточно, чтобы частное правоотношение было действительным по одному из установленных правил. Например, п. 1 ст. 1209 ч. 3 ГК РФ: форма сделки подчиняется праву места её совершения. Однако сделка, совершённая за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права. Здесь объём – «форма сделки». К нему предусмотрены две альтернативные привязки: 1) закон места её совершения (это главная привязка, поэтому форма сделки должна быть, прежде всего, рассмотрена по закону места её совершения); 2) российское право (т. е. только тогда, когда форма сделки не будет отвечать требованиям этого закона, нужно применить российское право). Если форма сделки будет соответствовать требованиям российского права, она должна быть признана действительной.
В свою очередь, альтернативные нормы также делятся в зависимости от характера связи между альтернативами на простые и сложные. В простой альтернативной коллизионной норме все альтернативные привязки равнозначны, любая из них может быть применена (обычно они соединяются союзом «или»). В сложной альтернативной коллизионной норме альтернативные привязки соподчинены. При этом выделяется: а) генеральная (основная) привязка (она формулирует общее главное правило выбора права, предназначенное для преимущественного применения), и б) субсидиарная (дополнительная) привязка (она формулирует ещё одно или несколько правил выбора права, тесно связанных с главным. Применяется тогда, когда главное правило по каким-либо причинам не было применено или оказалось недостаточным для выбора компетентного правопорядка). Например, п. 1 ст. 1209 ч. 3 ГК РФ, рассмотренный в качестве альтернативной нормы. Её альтернативные правила не равнозначны, а соподчинены. Первая привязка – «закон места совершения» – это одновременно и генеральное правило, так как оно подлежит обязательному первоначальному применению. Вторая привязка – «российское право» – альтернативное и одновременно субсидиарное правило, так как оно применяется только тогда, когда главное оказывается недостаточным для решения вопроса о выборе права.
Коллизионных норм
62 ные коллизионные привязки находятся между собой в отношении соподчинения, при этом может быть соподчинение первой, второй, третьей и т.д. степеней (в зависимости от количества субсидиарных привязок и степени дифференциации объема коллизионной нор мы). Сложные соподчиненные альтернативные нормы — это отно сительно новое явление в коллизионном праве. Такие нормы назы вают еще «цепочки» коллизионных привязок.
Диспозитивные нормы в качестве основной коллизионной при вязки предусматривают автономию воли сторон (право выбора применимого законодательства самими сторонами отношения — ст. 1210 ГК РФ). Терминологически право сторон на автономию во ли может быть выражено по-разному: «если иное не предусмотрено договором», «если стороны не оговорили иного», «правом, избран ным сторонами». В современном МЧП наблюдается тенденция к трансформации автономии воли — появилось большое количество новых коллизионных правил, выведенных из права сторон самим избирать применимое законодательство: право, свойственное данно му договору; собственное право контракта; закон существа отноше-ния; критерий наиболее тесной связи (ст. 1188, ст. 1208, п. 1, 4, 5 ст. 1211, п. 1 ст. 1213, ст. 1218, ст. 1222 ГК РФ).
В настоящее время автономия воли и связанные с ней коллизи онные правила регулируют очень большое количество частноправо вых отношений с иностранным элементом.
Коллизионная норма представляет собой указание законодателя, какое право следует применять к опре деленным частным отношениям; она адресована непосредственно су дам, арбитражам, административным органам, нотариату. Соблюде ние или нарушение коллизионных норм может иметь место только со стороны этих органов. Коллизионная норма не образует правило по ведения для непосредственных участников гражданского оборота (за исключением случаев, когда стороны сами выбирают применимое право, т.е. по существу своей волей устанавливают определенную коллизионную привязку). Однако даже диспозитивные коллизион ные нормы в первую очередь обращены именно к правоприменитель ным органам: стороны только пользуются предоставленным им зако нодателем правом на выбор применимого правопорядка, а правопри менительные органы соблюдают автономию воли сторон в пределах, установленных в законодательстве. Поскольку коллизионные нормы не формулируют прав и обязанностей конкретных лиц, то сами но се бе они не могут ни соблюдаться, ни нарушаться участниками граж данского оборота. Исходя из специфики коллизионных норм, следу ет подчеркнуть, что правило поведения субъектов МЧП образует сумма двух норм — коллизионная норма права страны суда и мате риальная норма избранного к применению права.
Текст книги — Международное частное право
Подобные формулировки противоречат основным принципам права, современным тенденциям правового развития и являются порочными с юридической точки зрения. Показательны в этом отношении положения, ограничивающие автономию воли сторон в обязательствах внедоговорного характера, – стороны имеют право на выбор законодательства, но этот выбор может быть сделан только в пользу права страны суда (п. 3 ст. 1219, ч. 2 п. 1 ст. 1223 ГК РФ).
В случаях когда работа выполняется не в государстве места нахождения организации, заключившей трудовой договор, применимое право – закон страны места нахождения организации. Это предписание общего характера (основная норма), призванное регулировать конкретный фактический состав трудового отношения. Специальное правило (работа выполняется в одном государстве; организация-наниматель имеет место нахождения в другой стране; работник проживает по месту выполнения работы) – закон государства места нахождения организации не может квалифицироваться как решающий правопорядок.
Электронная библиотека
1) отсылает не к конкретной норме иностранного права, а к правовой системе в целом, которая включает в себя позитивное право, правоприменительную практику, правовую доктрину. В рамках системы и происходит установление содержания подлежащей применению материально-правовой нормы. По мнению В.Г.Ермолаева и О.ВСивакова, при выборе правовой системы применению подлежат те нормы, которые прямо отвечают на поставленный вопрос. Толкование этих норм проводится в рамках правовой системы, что позволяет избежать искажений и правильно разрешать возникающие при этом вопросы;[1]
Выделяют два вида личного закона: закон гражданства и закон места жительства. Первый используется в праве большинства европейских стран, в ряде латиноамериканских (Кубе, Панаме) и арабских (Алжире, Египте) стран; второй характерен для Великобритании, США, Канады, Индии, Норвегии, Дании, Исландии, Аргентины, Бразилии и др. В настоящее время все в большем числе стран (Австрии, Швейцарии, Венгрии, Мексике) используется смешанная система.
26 Июл 2019 jurist7sib 81